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編者注：下述內(nèi)容節(jié)選自《民商事審判筆記》前言。更多精彩內(nèi)容，敬請參閱新書。

本書是筆者完成出版《審判的邏輯》一書之后，在工作閑暇時，就著手醞釀和準(zhǔn)備的。

２０１９年、２０２０年這兩年自己延續(xù)著審判工作，只是更加注重在平時積累素材，例如案例、爭議法律適用問題、裁判難點(diǎn)熱點(diǎn)問題、社會廣泛關(guān)注的案件等，又如國家政策、司法政策、產(chǎn)業(yè)政策、商業(yè)慣例、民族習(xí)慣等；更加注重在平時的審判中提煉出一些帶有規(guī)則性的東西，不僅包括法律適用規(guī)則、審判規(guī)則，也包括審判規(guī)律、審判理念、審判思路等；更加注重跨界法律的理解適用統(tǒng)一，在對單個法律規(guī)則不斷深入理解的基礎(chǔ)上，重點(diǎn)放在各種法律制度的交叉適用上，法律規(guī)則與法律規(guī)則之間的協(xié)同上，一般法律規(guī)則與特殊法律規(guī)則之間的起承轉(zhuǎn)合上，部門法與部門法之間的銜接上，實(shí)體法律與訴訟法律之間的一體化適用上，法律規(guī)范、國家政策與國情的融合一致上；更加注重哲學(xué)旨趣的培養(yǎng)，不斷研究習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想特別是習(xí)近平法治思想，尤其是其蘊(yùn)含著的完整哲學(xué)體系和深厚底蘊(yùn)，時常閱讀馬克思、恩格斯、毛澤東、黑格爾等人的哲學(xué)著作，尤其是蘊(yùn)含其中的唯物辯證法。這些努力是為了認(rèn)識審判真理，摸索科學(xué)的審判方法，統(tǒng)一審判的形式與內(nèi)容，形成審判邏輯體系，訓(xùn)練審判邏輯習(xí)慣，養(yǎng)成理性的審判意識。在探索認(rèn)識客觀規(guī)律之時是要傾注心血、專注的?！拔业恼軐W(xué)的勞作一般地所趨赴和所欲趨赴的目的就是關(guān)于真理的科學(xué)知識。這是一條極艱難的道路，但是唯有這條道路才能夠?qū)裼袃r值、有興趣。當(dāng)精神一走上思想的道路，不陷入虛浮，而能保持著追求真理的意志和勇氣時，它可以立刻發(fā)現(xiàn)，只有正確的方法才能夠規(guī)范思想，指導(dǎo)思想去把握實(shí)質(zhì)，并保持于實(shí)質(zhì)中?！?/span>

本書并非只是審判現(xiàn)象、經(jīng)驗(yàn)和案例的羅列，而是意在圍繞實(shí)現(xiàn)這一偉大目標(biāo)，從邏輯和哲學(xué)的理性出發(fā)，揭示出一種新的審判方法，這種方法與審判內(nèi)容保持一致性，是一種發(fā)自內(nèi)心的自覺和意識，是將一切審判要素都統(tǒng)一于邏輯之下進(jìn)行思維的，是符合社會公平正義這個法治價值追求的。“科學(xué)知識的基礎(chǔ)是內(nèi)在的內(nèi)容、內(nèi)蘊(yùn)（于萬物）的理念，和它們激動精神的生命力。”本書試圖沿著這樣一條思維路徑來整體全面摸清民商事審判活動的邏輯軌跡，也即從案件的起源開始，經(jīng)過審判邏輯思路的確定，法律的正確理解適用（當(dāng)然這里面也包括適用法律查清事實(shí)），到對常見案件這一較為普遍的現(xiàn)象進(jìn)行邏輯概括結(jié)束。這一思維路徑，源于審判的實(shí)踐和理性的意識。

探索民商事案件科學(xué)解決的方法，起點(diǎn)在于探究民商事糾紛產(chǎn)生的根源，找出根源就好找出解決問題的答案，產(chǎn)生民商事糾紛的根源，從經(jīng)濟(jì)利益、名譽(yù)身份等角度看，一項(xiàng)民商事活動的完成既有當(dāng)時當(dāng)下就能完成的，但更多的是需要一個延續(xù)性的過程才能完成的，只是在這個過程中，當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)利益、名譽(yù)身份等都可能會發(fā)生一些變化，而這些變化一旦其中一方或各方難以接受時，就可能產(chǎn)生矛盾糾紛，而這種變化性就是產(chǎn)生矛盾糾紛的根源，而變化性本身是多元性的，故產(chǎn)生矛盾糾紛的原因也應(yīng)是多元性的，而要準(zhǔn)確理解這種變化性則應(yīng)該對世情、國情、社情、民意等有一定程度的認(rèn)識、了解、理解。找出糾紛產(chǎn)生的根源后，自然就是確定審理的思路，思路正確才能得出正確的結(jié)論，正確的審理思路是應(yīng)該符合邏輯的，這是一個落實(shí)辯證法則的過程，是一個從肯定到否定再到否定之否定的哲學(xué)思辨過程，是一個綜合各種因素排列組合的過程。

具體而言，應(yīng)該根據(jù)案情的變化而變化，對各種邏輯要素從不同的角度、不同的層面進(jìn)行全方位的運(yùn)用，構(gòu)建審判的邏輯體系。思路解決之后，則面臨如何進(jìn)行法律適用，法律適用首先應(yīng)該解決程序法律適用，程序不解決，無法進(jìn)入實(shí)體審理的軌跡、渠道，而適用程序法律和實(shí)體法律首先就是法律適用規(guī)則的適用，法律適用規(guī)則是正確適用法律的前提和條件。從訴訟制度的設(shè)計而言，是否享有管轄權(quán)是案件審理的起始點(diǎn)，法院享有管轄權(quán)才能對案件進(jìn)行審查，是否符合立案的標(biāo)準(zhǔn)，是否屬于重復(fù)訴訟，是否應(yīng)該合并審理，權(quán)利是否過了訴訟時效與除斥期間，這些問題都關(guān)系到證據(jù)采信與法官自由裁量權(quán)行使，庭審是法官行使審判權(quán)和當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的最重要程序之一，裁判文書是審判過程和結(jié)論的表達(dá)、承載。從審判出發(fā)，上述這些程序都是在案件審理中重要的環(huán)節(jié)和步驟。程序解決之后才是實(shí)體法律適用，注意義務(wù)問題是顯性和隱形存在于每一個案件中的較為普遍性的問題，該問題影響著民事主體民事責(zé)任的義務(wù)和承擔(dān)，而這一問題在現(xiàn)行法律中并未特別細(xì)化，在審判中多是進(jìn)行綜合判斷，而綜合判斷就需要考慮多方面的因素，多角度、多層次、多方位考慮，因此這一問題并非十分簡單。優(yōu)先保護(hù)權(quán)問題在多種權(quán)利交叉中如何進(jìn)行排序保護(hù)是正確保護(hù)當(dāng)事人民事權(quán)利的重要法律適用問題。

合同是最為典型的民事法律行為，民事法律的整體構(gòu)建也是以合同法律為最重要內(nèi)容之一進(jìn)行規(guī)定的。但是合同法律適用是一個極其復(fù)雜的主客觀過程，合同法律制度龐雜，唯有成體系地掌握才能正確理解和適用，離開合同法律體系單獨(dú)理解和適用某項(xiàng)具體合同法律制度，常會導(dǎo)致犯常識性的錯誤。擔(dān)保、“對賭協(xié)議”、“讓與擔(dān)?！?、隱名權(quán)利人、“人格混同”、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等是審判中常見的問題，也是法律適用的難點(diǎn)。案外人執(zhí)行異議之訴、第三人撤銷之訴、建設(shè)工程施工合同案件、涉公司類案件等的法律適用是現(xiàn)階段較為常見的案件類型，既反映了社會發(fā)展階段呈現(xiàn)出來的特征，也反映了法律適用的融合性，這些案件涉及的法律關(guān)系普遍較為復(fù)雜，在法律適用時并不能像在理論學(xué)習(xí)時那樣孤立地、片面地、單一地理解法律，而應(yīng)該結(jié)合案情進(jìn)行邏輯上、理念上的理解與適用。

“但以謹(jǐn)嚴(yán)認(rèn)真的態(tài)度從事于一個本身偉大的而且自身滿足的事業(yè)，只有經(jīng)過長時間完成其發(fā)展的艱苦工作，并長期埋頭沉浸于其中的任務(wù)，方可有所成就?！痹诳茖W(xué)認(rèn)識審判價值、正確適用法律的過程中，我們總會遇上一些認(rèn)識和理念上的誤區(qū)，誤入于無聲處，陷入且難以自拔，誤人久矣，而這些誤區(qū)常常會引導(dǎo)我們犯一些常識性的錯誤，在審判意識、理念和法律適用等各個方面。較為常見的，一是陷入機(jī)械的“法條主義”，也就是唯法條論，是哲學(xué)上“唯理論”在審判過程中的具體反映，表現(xiàn)為適用法律過程中，生搬硬套法律條文，簡單地堅(jiān)持法律原則，單純地運(yùn)用法理，而不顧現(xiàn)實(shí)的、案情的復(fù)雜性、多樣性、發(fā)展性、變化性，不顧法律自身具有的滯后性和局限性，不具體問題具體分析，脫離審判實(shí)際，生搬硬套法條、法理、法律原則等。二是狹隘的“經(jīng)驗(yàn)主義”，是哲學(xué)上“經(jīng)驗(yàn)論”在審判中的具體表現(xiàn)形式，也就是單憑樸素的正義觀、直覺，根據(jù)過往經(jīng)驗(yàn)，罔顧法律，把過往經(jīng)驗(yàn)誤認(rèn)為是普遍真理，也就是正確的法律適用，根據(jù)審理過一些類似案件的一般規(guī)律，而不顧具體案情變化，粗枝大葉、草率地得出結(jié)論。記得一次到甘肅省蘭州市中級人民法院調(diào)研，一位法官談到“為什么在審理案件中，會犯一些常識性錯誤”時，大家對這一問題進(jìn)行了深入的交流。從馬克思主義哲學(xué)的角度看，這兩種情形都不是辯證唯物論的認(rèn)識論，都把主觀認(rèn)識與客觀案情分裂開，把認(rèn)識和審判活動脫離開。

“千淘萬漉雖辛苦，吹盡狂沙始到金?！睂徟谢顒邮且豁?xiàng)非常復(fù)雜的社會實(shí)踐活動，社會公平正義價值要通過其完成實(shí)現(xiàn)，是需要經(jīng)過一整套成體系的邏輯思維和方法的，而形成這樣一種邏輯思維和方法的過程雖是苦事一樁卻也是自己一直以來的興趣所在。這種興趣就猶如人們每每遇上美好的事物，總會引起發(fā)至內(nèi)心的共鳴、愉悅，被它感染著、沖動著，雖然時常是以事實(shí)查明和法律適用等直接的審判活動表現(xiàn)出來，但蘊(yùn)含其中的卻有尋求理性的見識的內(nèi)在的激情蕩漾，這興許就是追求認(rèn)識真理的味道在其中吧，而此書正是試圖將之呈現(xiàn)出來。